股转系统发布投资者教育系列问答二 介绍“董、监、高”职责

中小型家族企业治理的法律问题


12月2日消息,今日盘后,股转系统官方微信公众号发布《投资者教育系列问答之二》。《问答二》介绍了公司治理、“三会”及“董、监、高”职责相关内容。

发文单位:青海省人民政府办公厅

时间:2016-09-08 16:50点击: 次来源:好文学作者:佚名评论:- 小 + 大

以下为《问答二》全文:

文  号:青政办[2002]134号

公司是目前常见的一种企业组织形式,以其独特的治理模式与内部控制实现了企业经营的高效率与高收益,以下是小编搜集整理的一篇关于中小型家族企业治理法律问题的论文范文,供大家阅读借鉴。

一、公司治理

发布日期:2002-9-4

一、 导言

股份有限公司是典型的“资合”公司,股东以其认购的股份对公司承担有限责任。由于股份公司归全体股东共同所有,不再单独属于包括控股股东在内的任何股东,因此要由股东大会选举产生董事会,并由董事会聘请经理层,实现所有权和经营权的分离。同时,要设立监事会对董事会和经理层的运作进行监督。三会一层运作机制的核心是保障股东权益,防止内部人控制。对公司而言,规范的公司治理是增强投资者信心的关键。

执行日期:2002-9-4

近年来,我国中小型家族企业蓬勃发展,逐渐成为我国国民经济的中流砥柱,但与此同时,也涌现了许多与家族企业治理模式相关的法律问题。本文以江西省景德镇市的陶瓷企业为例,从法律视角,探究发展中的中小家族企业治理模式,

全国股转系统挂牌公司作为公众公司,由于有更多外部投资者参与,挂牌公司理应建立更为规范、完善的公司治理结构,其中有效运转的“三会一层”架构体系是建立健全公司治理的基石。目前全国股转公司的挂牌公司中有相当部分是家族企业,所有权与经营权合一的传统家族企业情况比较普遍,内部治理不太规范,容易出现一些家族企业的通病,“一言堂”的情况较为突出,进而出现违法违规的问题。比如:某挂牌公司A为亲属共同创办的企业,董事长亦由家族成员担任,A公司直接向控股股东B公司以收购保证金的名义划转上亿元资金,构成关联交易,却未经过董事会、股东大会的任何决策程序,该划转事项发生后也未及时披露关联交易公告,鉴此,我司对该公司董事长和董事会秘书实施了自律监管措施。

生效日期:1900-1-1

国内外研究现状及主要参考文献

针对上述出现的情况,以及其他违法违规情形,全国股转公司积极采取措施,一方面夯实市场监管制度,加强对挂牌公司的自律监管,强调挂牌公司信息披露职责,并要求主办券商提高对挂牌公司的持续督导;另一方面面向挂牌公司相关人员开展入门培训和持续培训,强化挂牌公司规范运作意识,帮助其不断提升规范运作能力,增强挂牌公司治理水平。

西宁市、各自治州人民政府,海东行署,省政府各委、办、厅、局:

1.国外研究现状。在各类文献的定义中,家族企业一般是指所有权和经营权控制在一个人或他的家族成员手中的企业,单人业主制企业、家庭作坊、家庭工厂等均属于典型的家族企业。家族拥有控股权的大型上市公司也是家族企业,但与前面的几种相比,家族色彩淡化了很多。

二、股东大会

《青海省公司制企业规范运作工作试点暂行办法》已经省政府同意,现印发给你们,请遵照执行。

美国着名经济学家钱德勒在其着作《看得见的手――美国企业的管理革命》一书中提到,在家族企业中居于支配地位的一般是创始人及其家人或者亲密伙伴,但如果这些人本身并未受过专业训练,没有良好的经营手段,就不能在高层管理中发挥作用,并且有可能导致经营失败。这与我国现在中小型企业的情况相类似,家族的领导人员往往并没有系统地学习过相关专业知识,从而导致企业缺乏核心的经营和管理价值理念。

Q:什么是股东大会?

青海省人民政府办公厅
二00二年九月四日

2.国内研究现状。我国在市场经济秩序和法制建设尚不完善的情况下,家族企业采用家族治理模式有一定的合理性和有效性,但是当企业发展到一定规模,在向现代化、国际化和集团化发展过程中,家族治理模式越来越暴露出它的缺陷,因而面临着一系列的法律困境。综合国内学说,主要有以下几点:

A:股东大会是由股份有限公司全体股东组成的权力机构,承担着对公司重大事项进行决策的职责,比如,对公司经营事项的决策、对更换非由职工代表担任的董事、监事的决策等。

青海省公司制企业规范运作工作试点暂行办法

首先,
所有权的界定不清晰,一方面家族内部成员之间的产权界定不清晰,另一方面,家族企业和外界所有权关系不清晰。

Q:股东大会是如何召开的?

为进一步深化企业改革,完善现代企业制度,转换企业经营机制,积极促进企业在运行机制和管理方面与国际接轨,现结合我省实际,选择部分企业,鼓励其按照公司法等法律、法规的要求和国内外通行的、先进的管理方式进行规范化管理的试点,以实现“产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学”的目标,使企业尽快与国际接轨,提高市场竞争能力。通过试点也为全省公司制企业规范运作积累经验。为搞好试点工作,特制定本办法。

其次,个人财产和企业资产混为一谈,往往个人的账户和企业的账户混合使用,公司财务和个人财务不明。

A:股东大会应当每年召开一次,特殊情况下应当在2个月内召开临时股东大会,这些特殊情况包括:董事人数不足;公司亏损巨大;合计持有份额公司百分之十以上股份的股东请求;董事会认为必要;监事会提议以及公司章程规定的其他情形。

一、试点工作的目标和原则

后,重要的一点,所有权与控制权的高度集中和高度混同。在企业内部产权结构序列中,从终极所有权到法人财产权再到经营管理权,期间构成了一个多环节的纵向产权链,并由此而产生了多层次的委托-代理关系。

股东大会应当由董事会召集,董事长主持。其中,当董事长不能履行职务或者不履行职务的,由副董事长主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举一名董事主持。如果董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的,监事会应当及时召集和主持;如果监事会不召集和主持的,单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持,但前提是股东必须持股连续90日以上。

第一条 试点工作应达到以下目标。

二、中小家族企业治理概述

召开股东大会之前,公司应当将召开的时间、地点和审议的事项于召开前20日通知各股东。投资者若为挂牌公司股东,如想深入了解公司的运营情况,可以重点关注我司官方网站挂牌公司股东大会的召集通知,按时参会,行使自己的相关权利。

(一)理顺产权关系,建立国有出资人制度,实施政企分开,规范政府与企业的关系。

中小家族企业并不是一个法律意义上的术语,而是一个规范意义上的概念。中小家族企业既是中小企业,亦是家族企业,并且是两者的有机结合。中小家族企业是指:人员规模、资产规模与经营规模都比较小的,一个家族的多个成员掌握了对企业所有权集中控制的并且参与主要经营管理的企业组织。

Q:股东大会的会议议案如何提出、如何表决?

(二)按照公司法等法律、法规的要求,形成权责明确、各负其责、协调运转、有效制衡的法人治理结构,完善现代企业制度。

公司是目前常见的一种企业组织形式,无论是有限责任公司或是股份有限公司,都以其独特的治理模式与内部控制实现了企业经营的高效率与高收益。正如法律是调整法律关系的总和一般,公司治理也是指一种社会关系,包括管理层、董事会、投资者和其他利益相关人之间的一系列关系

A:当董事会、监事会、单独或者合计持有公司百分之十以上股东提出议案时,董事会应当将议案提交股东大会审议;还有一种情况是单独或者合计持有公司3%以上股份的股东,可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会时,董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东,并将该临时提案提交股东大会审议。其中,临时提案的内容应当属于股东大会职权范围,并有明确议题和具体决议事项。而且,股东大会是不能对通知中没有列明的事项作出决议的。

(三)深化企业内部改革,遵循市场经济的规则,深化企业劳动、人事、分配制度改革,建立起“管理人员竞聘上岗,能上能下;职工择优录用,能进能出;收入分配能增能减,有效激励”的机制。

公司治理模式是由于企业所有权与控制权分离而引发的一系列管理方式,这也是其与家族治理模式本质的区别之一,治理模式可以分为外部治理模式与内部治理模式。在内部治理中,不同于家族企业的所有人同时也是控制权人,公司治理模式改变了这一权利构造,企业所有权人只保留了部分控制权,而将企业剩余的控制权,往往是经营控制权授予了董事会,而将监督控制权授予了监事会。内部治理的对象便是这三者之间的权利分配关系,因此所有权与控制权的合理分配成为了公司内部治理的首要问题。外部治理便是公司与投资者或是利益相关人之间的关系,例如与债权人,投资人的关系,这类关系直接导致的问题便是企业的风险防范,债权人风险防范机制等等。

股东出席股东大会会议,所持每一股份有一表决权。但是,公司持有的本公司股份是没有表决权的。

(四)按照社会主义市场经济的要求,改革和完善企业管理的各项工作,逐步实现企业管理科学化、现代化,提高企业管理水平。

三、中小家族企业治理模式面临的法律困境

当股东大会作出决议时,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。如果股东大会就修改公司章程、增加或者减少注册资本,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式等内容作出决议时,必须经出席会议的股东所持表决权三分之二以上通过。

第二条 试点工作应遵循的原则。

本文以景德镇市陶瓷企业作为实证研究的对象。共走访了陶瓷企业45家,其中有2家个人独资企业,4家合伙企业,39家责任有限公司,有限责任公司占据了景德镇陶瓷企业的绝大多数。我们针对玉帛陶瓷有限公司进行深入走访,该注册资本600万元人民币,主要经营日用瓷与陶瓷酒瓶,现有公司员工360人,管理人员49人。

Q:股东大会有哪些职权?

(一)政企分开,国有资产所有权和企业经营权相分离的原则。

1.企业所有权模糊,所有权与控制权高度集中。玉帛公司股东向亲朋好友借钱出资,并承诺给予他们股份。与此同时,聘用家族成员担任企业内部的重要职务,从上文我们可以看出,如总经理、副总经理、会计、出纳、销售等等各部门都有家族成员任职。企业的所有权状况模糊与混乱。

A:股东大会拥有决定公司重大事项的权力,具体来说包括:

(二)企业制度创新与转变政府职能等其它相关改革相结合的原则。

在采访公司副总经理的过程中我们发现,公司大多数决策由企业主即董事长以及总经理做出。公司绝大部分的股权掌握在董事长家族手中,绝大部分的控制权也掌握在董事长手中,这种所有权与控制权高度集中的现象在这样的家族企业中十分普遍。这49名管理人员中,有包括总经理,管理主任,销售主任,会计师在内的23位管理者入股公司。

决定公司经营方针和投资计划;

(三)试点工作与培育发展大企业集团及骨干企业工作相结合的原则。

调查问卷还显示,超过一半的公司管理人员为家族成员,并且大部分为高层管理人员。我们不难想象,在公司中家族成员不可避免地会形成强大的利益联盟。在掌握公司所绝大部分所有权的情况下,家族将公司的控制权牢牢掌控在手中,导致了非家族小股东的利益时常遭受损失。
2.企业治理结构的缺失。在采访副总经理过程中,我们发现,公司治理结构不尽完善,公司设有董事长吕某,总经理吕某之子,监事会成员也是家族成员。由于监事会及其成员是家族成员,形同虚设。因此,整个企业绝对服从董事长的决策,

选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;

第三条 试点企业应具备以下条件。

中小家族公司中家族成员拥有大量的股权,股东之间的力量差距悬殊,家族股东实际掌握了对公司的控制权,这体现在董事会成员被家族成员垄断。而对于公司有监督义务的监事会亦是如此,不仅监事会成员是家族成员,而且从未真正履行监督义务,对于董事会的部分不合理行为经常持放任态度。

审议批准董事会的报告;

(一)符合国家产业政策和我省特色经济发展方向的大中型企业或骨干企业。

3.企业高风险以及风险防范机制的缺失。笔者认为,经营企业的目的是为了寻求营利的机遇,然而风险往往伴随着机遇,机遇与风险成正比系数,但是这种风险必须控制在一定程度之内。假设只有一次融资机遇,成功的企业通常拥有完善的风险防范机制、高效的管理模式以及完满的信用机制来获取这次融资,从而获取更多资本,提升企业总体经营水平与更加高效的经管模式并形成良性循环。

审议批准监事会或监事的报告;

(二)已进行改制,初步建立了现代企业制度。

我们采访的该企业是专门生产日用瓷的公司,公司刚成立时,经营范围是陶瓷酒瓶这一条生产线。但是随着竞争的加剧,公司董事长单独决定开辟第二条产品生产线,日用餐具陶瓷。企业通过借贷的方式动工新厂房以此来扩大生产规模,大量的资金投入厂房建设,而并非新生产线路的研发。尽管企业试图从生产传统手工工艺瓷逐步向产业化规模化的日用瓷发展,但是由于企业决策失误与技术的落后,新生产线的产品需求并不高并且产品破损率达到百分之四十,这使得企业连年亏损,却因此陷入了债务危机。

审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;

(三)管理基础工作扎实,领导班子团结。

四、中小家族企业法律出路

审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

二、试点工作的主要内容

现阶段需要做的是产权制度的优化,明晰企业所有权归属的同时,避免家族人员百分之百占有着企业所有的产权,针对公司企业,可以引入其他股东,在保证家族控股占优势地位的同时,吸收其他股东入股。而对于非公司企业,则可用引入合伙人。如此一来,一方面可以扩宽企业融资途径,解决长久一来中小家族企业融资途径闭塞的问题。另一方面,也可以减小企业风险,让更多的投资人一同分担风险。为了完善治理模式,公司必须遵守《公司法》的规定设置人员,使每个机构都能各司其职。与此同时,在公司立法或制定政策的时候,可以设置行政程序对企业进行监督,定期检查企业监事会执行状况,发现有不符合法律规定的行为,可以设定一定的行政处罚。

对公司增加或者减少注册资本作出决议;

第四条 企业产权关系清晰。

相较家族治理模式,现代公司治理模式的优势在于对公司权利的分化,我国《公司法》中明确规定了三会的组成人员以及主要职务,三会的设立完满的分配了公司内部的所有权与控制权,除此之外,设立监事会检查公司财务,对董事,管理人员损害公司利益时予以纠正。针对中国中小家族企业三会虚设的现状,我认为首先在人员配置上,“三会”人员应该绝对区分,股东大会仅仅对于本会项下事务负责,把执行权交给董事会,并且选出职工代表担任监事会人员,并且努力发挥监事会职责。平衡家族人员利益,外来高级管理人员利益,与普通职工利益。避免过分关注家族利益而忽视企业其他人员利益的情况出现。

对发行公司债券作出决议;

(一)企业中的国有资产及其他出资人代表到位,并依据公司法和公司章程行使职权。

完善企业风险防范机制

对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议;

(二)青海省国有资产管理委员会及其授权经营国有资产的资产经营机构、企业集团对企业中的国有资产行使出资人职能,委派产权代表。

根据上文所述,企业可以通过完善治理模式来降低企业内部风险,但是此处所谓治理模式,是指基本治理模式,而并非深层次的治理模式,这是符合中小企业现状的治理模式。笔者想阐述的完善风险防范机制,主要是针对于企业的外部风险――法律政策的风险。立法政策的偏向关乎着中小企业的生死兴衰。外部风险的降低会给予中小家族企业信心,例如宽松的信贷政策刺激企业的借贷积极性,使得企业获取资金改善企业的内部环境,从而达到对于内部风险的降低。因此合理妥当的法律政策不仅直接降低了企业的外部风险,也会间接地降低了企业的内部风险从而达到帮助完善企业内部治理模式的作用。

决定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项

(三)实现企业投资主体多元化。通过上市、法人持股、自然人持股、引进外资嫁接入股等多种形式和途径,实现企业投资主体多元化,根据行业性质和企业特点,降低国有股持股比例。

五、结语

审议法律、法规和公司章程规定应当由股东大会决定的其他事项。

第五条 保障公司股东的各项权利。

三、董事会

(一)股东作为公司的所有者,享有法律、法规和公司章程规定的合法权益。公司制企业应建立能够确保股东充分行使权利的公司治理结构。

A:董事会是依照有关法律、公司章程设立,由全体董事组成的业务执行机构,董事会对公司股东大会负责并报告工作。股东大会所作的关于公司重大事项的决议,董事会必须执行。公司董事由股东大会选举产生,董事会中可以有公司职工代表,由公司职工代表大会或其他民主形式选举产生,一般来说,董事会成员为五人至十九人。

(二)股东按持有的股份享有平等的权利,并承担相应的义务和责任。

董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事长和副董事长均由董事会中过半数的董事选举产生。

(三)股东对法律、行政法规和公司章程规定的公司重大事项享有知情权和参与权。股东有权按照法律、法规的规定,通过民事诉讼和其它法律手段保护其合法权益。

Q:董事会会议是如何召开的?

(四)完善股东大会制度。

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